Крупная сделка: как её определить и совершить без рисков
«В одиночку мы можем так мало; вместе мы можем свернуть горы» — Х. Келлер.
Уважаемый читатель, в статье рассмотрим одну из ключевых корпоративных процедур — особый порядок совершения крупных сделок в следующей хронологии:
2. Крупные сделки: особенности совершения
3. Исключение из общего правила: одобрение не требуется
4. Последствия совершения крупной сделки без одобрения
1. Крупная сделка: какая она?
Любая сделка общества, связанная с отчуждением (приобретением, передачей) имущества, может быть признана крупной:
- признание или отказ от иска (п. 6 ПП ВС РФ от 26.06.2018 № 27);
- заключение мирового соглашения (пп. 3 п. 10 ПП ВАС РФ от 16.05.2014 № 28, п. 6 ПП ВС РФ от 26.06.2018 № 27);
- односторонний отказ от обязательств и т.д.
Даже трудовой договор может быть признан крупной сделкой, исходя из размера зарплаты/пособия (пп. 1 п. 10 ПП ВАС РФ от 16.05.2014 № 28)
Для квалификации сделки как крупной необходимо, чтоб на момент ее совершения она одновременно соответствовала двум критериям (п. 1 ст. 78 Закона об АО, п. 1 ст. 46 Закона об ООО, п. 9 ПП ВС РФ от 26.06.2018 № 27)
1.1. Разберем каждый из них более детально: как рассчитать и определить
1.1.1. Количественный критерий: расчет
Чтоб понять превышает ли цена сделки активы общества на 25 %, необходимо разделить сумму сделки на балансовую стоимость активов общества. Балансовую стоимость определяют по данным строки 1600 бухгалтерского баланса за предшествующий сделке отчетный период. К примеру, если сделка совершается в 2024 г., то сравнить цену сделки нужно с бухбалансом за 2023 г.
Формула расчета
Проиллюстрируем сказанное на примере:
К примеру, в 2024 г. ресторан покупает украшение Cartier стоимостью 10 млн. рублей как экспонат, а балансовая стоимость активов ресторана на последнюю отчетную дату (31.12.2023) — 15 млн. рублей.
Сумма сделки (покупки) будет составлять 67 % в составе активов ресторана
= 10 млн. / 15 млн. * 100 (что > 25 % стоимости активов).
Одно из условий имеется для признания сделки крупной, нужно проверить наличие второго - качественного: если одного из них нет, то сделка будет обычной.
1.1.2. Качественный критерий: как определить
Покупка рестораном ювелирного украшения Cartier необычная для него сделка, так как его обычная хозяйственная деятельность –общепит. Обычной такая покупка будет для ювелирного магазина, но не для ресторана.
Совершение такой сделки очевидно должно привести к «побочному эффекту»:
- гибель компании (к примеру, дороговизна покупки - украшения Cartier может привести к отрицательному балансу),
- изменение вида деятельности (ресторан вместо того, чтобы готовить еду, будет организовывать выставки украшения Cartier),
- изменения масштабов (сокращение основной деятельности из-за затрат на выставки).
Такую оценку крупной сделки в теории условно обозначают как квазиреорганизацию (квазиликвидацию), «когда от прежнего общества остается только юридическая оболочка, а его деятельность уже совсем другая или вовсе прекратилась».
По умолчанию считается, что любая сделка совершена в рамках обычной хозяйственной деятельности (п. 9 ПП ВС РФ от 26.06.2018 № 27
Бремя доказывания обратного лежит на истце (п. 4 ст. 78 Закона об АО, п. 8 ст. 46 Закона об ООО)
Положения о крупных сделках распространяются также на несколько взаимосвязанных сделок (не только на одиночные сделки (п. 14 ПП ВС РФ от 26.06.2018 № 27)), если они:
· имеют общую цель;
· субъективный состав совпадает;
· совершены последовательно друг за другом с небольшим разрывом во времени.
Например, покупка в течение квартала нескольких украшений Cartier (совершение несколько сделок) м/б квалифицирована как взаимосвязанные сделки, оцениваемые как крупные при наличии вышеназванных критериев. Поэтому покупка товаров партиями (совершение крупной сделки в несколько этапов) не спасает компанию от риска оспаривания.
Примеры крупных сделок на практике:
Сделка по сдаче в аренду производственного помещения с оборудованием АО сроком на 15 лет была признана судом крупной и недействительной, т.к. без соблюдения порядка совершена.
Количественный критерий: стоимость сделки составляла 80 % стоимости основных фондов АО.
Качественный: в аренду было сдано имущество, необходимое АО для производства, у Общества после сдачи в пользование осталось незначительное вспомогательное имущество.
Качественный: результат сделки - фактическое прекращение производственной деятельности АО (п. 40 ИП Президиума ВАС РФ).
Передача объектов недвижимости ООО суд квалифицировал как крупную сделку и применил последствия недействительности, т.к. была осуществлена без одобрения.
Количественный: в результате совершения сделки из владения ООО выбыло имущество, составляющее более 25 % стоимости его активов.
Качественный: нетипичный характер сделки для ООО (Постановление 9 ААС от 09.04.2024 № 09АП-10217/2024-ГК).
2. Крупные сделки: особенности совершения
Если сделка крупная, то необходимо получить одобрение учредителей на ее совершение.
Одобряет ее:
а) большинством голосов общее собрание ООО, если сумма сделки от 25% до 50% от стоимости активов, устав может передать решение этого вопроса совету (при его наличии, п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 8 ст. 37 Закона об ООО, п. 2 ст. 78 Закона об АО);
б) единогласно совет директоров АО, если сумма сделки – от 25% до 50% от стоимости активов;
в) большинством голосов общее собрание АО, если
- нет совета директоров,
-сумма сделки> 50% стоимости активов,
- совет директоров не пришел к единогласию при одобрении;
г) единственный акционер/участник (если в обществе 1 участник/ акционер).
Итак, крупная сделка одобряется компетентным органом – общим собранием/советом директоров/ единственным участником/акционером.
Решение об одобрении оформляется в виде протокола собрания (совета) /решения единственного участника (акционера).
В решении необходимо указать: выгодоприобретателя, размер и предмет сделки, иные существенные условия заключения сделки (п. 3 ст. 46 Закона об ООО, п. 4 ст. 79 Закона об АО)
Императивно: правило об обязательном одобрении крупных сделок нельзя отменить или изменить положениями устава (п. 20 Постановления от 26.06.2018 № 27).
!!! Устав общества может предусмотреть дополнительные виды сделок, к которым применяется порядок одобрения крупных сделок (п. 3.1 ст. 40 Закона об ООО, п. 3.1 ст. 40 Закона об АО).
3. Исключение из общего правила
одобрение сделки не требуется:
- если единственный акционер/участник является директором;
- для совершения публичных договоров (услуги связи, энергоснабжение и т.д) и обязательных сделок в силу закона для общества;
- для сделок по передаче имущества, совершаемых при реорганизации;
- для приобретения акций (ценных бумаг, конвертируемых в акции) ПАО на условиях обязательного предложения;
- для заключения основного договора, на основании уже одобренного предварительного договора;
- при переходе в ООО доли или части доли в его уставном капитале к нему же (п. 3 ст. 78 Закона об АО, п. 7 п. 46 Закона об ООО)
4. Последствия совершения крупной сделки без одобрения
Сделка совершенная без одобрения – оспоримая. Такую сделку в судебном порядке могут признать недействительной.
Правом на подачу такого иска наделены:
Общие положения - Постановление от 26.06.2018 № 27
Ключевое, что должен доказать оспаривающее лицо:
- сделка крупная;
- совершена без одобрения;
- осведомлённость контрагента.
!! Новая концепция о крупных сделках исключила необходимость доказывать наличие убытков для признания такой сделки недействительной: ключевое – отсутствие согласия учредителя и наличие побочного эффекта.
Но побочный эффект может выразиться и в убытках.
Риск оспаривания крупных сделок из-за неодобрения существует и в том случае, когда сделка является крупной для контрагента, поэтому рекомендуем проверять крупность сделки и для контрагента, чтобы исключить в дальнейшем риски оспаривания.
!! Если вы по тем или иным причинам не получили согласие на совершение крупной сделки, то её можно одобрить и после совершения. Последующее одобрение - основанием для отказа в признании такой сделки недействительной (п. 5 ст. 46 Закона об ООО, пп. 1 п. 6.1 ст. 79 Закона об АО).
Резюмируя вышеизложенное, до совершения сделки необходимо:
- оценить не является ли она крупной;
- при наличии признаков крупной сделки, проверить не подпадает ли она под исключение;
- проверить устав на содержание указаний о необходимости одобрении соответствующей сделки.
Рекомендованные публикации
Ваш комментарий